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中国律师网

作者: 艾查网 更新时间: 2020年04月25日 00:39:29 游览量: 90

简述:

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2020年4月20日,最高人民法院印发《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见(一)》(以下简称《意见》),明确提出,要依法准确适用不可抗力规则,严格把握适用条件。纵观《意见》全文,似乎只是在讨论如何适用不可抗力的问题,并未出现“情势变更”之条款,是不是情势变更条款不适用了?不可抗力与情势变更之间到底是什么关系?在适用时,是非此即彼,还是衔接互补?如何理解《意见》中对于不可抗力规则的适用问题?带着上述问题,本文探讨不可抗力与情势变更之间的前世、今生与未来,以供参考。

一、前世:各司其职

(一)不可抗力:对合同履行之影响

1、不可抗力的“三个不能”

不可抗力的概念被认为源于罗马法,在发生不可抗力或不可预防的事件,致使物品灭失或者给付不可能时,债务人可以获得免责。[1]这一规定对很多国家的立法都产生了影响。一般情况下,不可抗力既包括自然现象,如地震、台风、水灾等,也包括社会现象,如战争、政治事件、封锁禁运等。我国对不可抗力也有相应的法律规定。

《民法通则》(1986年颁布实施,2009年修正)第一百五十三条规定:“本法所称的‘不可抗力’,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”

《合同法》(1999年10月1日起施行)第一百一十七条规定:“本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”

《民法总则》第一百八十条规定:“不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。”

尽管上述法律规定在措辞上略有不同,但都将不可抗力定义为“不能预见、不能避免、不能克服”的客观情况。

2、不可抗力与责任免除

《民法通则》第一百零七条规定:“因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的,不承担民事责任,法律另有规定的除外。”可见,不可抗力条款在制度设计上,适用于合同责任和侵权责任,其适用是达到责任的免除的法律效果。但该规定并未明确“免除”责任是“全部免除”还是“部分免除”。

《合同法》第一百一十七条规定:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。”第一百一十八条规定:“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。”《合同法》对不可抗力条款的适用规定的更为具体,要求在适用不可抗力条款时,需要区分不可抗力的影响,从而确定是部分免除责任还是全部免除责任。也就是说,发生不可抗力,不代表一概全部免责。除此之外,《合同法》对于援引不可抗力作为免责事由的适用设置了条件,如发生不可抗力前有无迟延履行行为、是否履行及时通知义务、能否提供相应的证明等。

《侵权责任法》(2010年7月1日起施行)第二十九条规定:“因不可抗力造成他人损害的,不承担责任。法律另有规定的,依照其规定。”这一条款延续了《民法通则》中不可抗力条款在侵权责任中的适用,并且明确适用的条件是“不可抗力造成他人损害”,也就是说,需要审查不可抗力是否直接导致侵权损害后果的发生。

《民法总则》(2017年10月1日起施行)第一百八十条规定:“因不可抗力不能履行民事义务的,不承担民事责任。法律另有规定的,依照其规定。”《民法总则》对于不可抗力的规定虽然在表述上有所不同,但其本质还是延续了之前的法律规定。

从上述规定可以看出,适用不可抗力条款时,除了确定什么是不可抗力之外,最重要的是需要考察不可抗力造成的影响以及影响的程度,以此来确定如何承担责任、能否全部或部分免除责任。

3、不可抗力与解除权之行使

如上所述,不可抗力事件的发生,对履行合同的影响程度可能有大有小,有时可能只是暂时影响合同的履行,有时可能导致合同目的不能实现。例如,合同成立并生效后,尚未履行完毕之前发生了不可抗力,这时一般会有三种情况:(1)一方迟延履行的情况下发生了不可抗力事件,不可抗力则不能成为迟延履行一方解除合同或者免除违约责任的理由。(2)不可抗力只是致使合同暂时不能按期履行,则当事人不能解除合同,在不可抗力事件消失后,应当继续履行合同。(3)不可抗力的发生致使合同部分或者全部不能履行,从而导致当事人订立合同的目的无法实现时,当事人才可以解除合同。因此,当事人依照不可抗力行使法定解除权依法解除合同,需要根据具体情况判断,并非一概而论。

(二)情势变更:司法介入下对合同的变更或解除

1、情势变更原则确定有其特定的历史背景

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